Wat is terugvorderingsbepaling?
Een terugvorderingsbepaling in een contract is een speciale clausule die is opgenomen in arbeids- en financiële contracten die worden gebruikt voor het doorverwijzen van geld of voordelen die zijn verstrekt maar die moeten worden terugbetaald vanwege bepaalde speciale omstandigheden die in het contract worden vermeld.
- Deze term wordt zeer veel gebruikt in de wereld van private equity / hedgefondsen. Dergelijke fondsen worden over het algemeen opgezet als een algemeen partnerschap waarbij de PE-firma of de hedgefondsbeheerder als de algemene partner wordt betrokken en de investeerders als beperkte partner. De vergoeding wordt doorgaans gestructureerd volgens de 2/20 regel met 2% als beheersvergoeding en 20% als incentivevergoeding als het fonds boven een bepaalde drempel presteert.
- De terugvorderingsbepaling stelt de LP's in staat elk overgedragen bedrag terug te vorderen dat tijdens de looptijd van het fonds op eerdere portefeuillebeleggingen is betaald om de uiteindelijke overdracht te normaliseren tot het oorspronkelijk overeengekomen percentage. De terugvorderingsbepaling voorkomt dus dat de LP's een extra bedrag betalen en vervolgens een verlies lijden.
Hoe werkt Clawback Provision? - Yahoo-casestudy
Eerder in 2014 publiceerde Yahoo een openbaarmaking waarin stond dat hackers gegevens van 500 miljoen gebruikers hadden gestolen. Nogmaals, in december 2016 kondigde Yahoo aan dat gegevensdiefstal mogelijk meer dan een miljard accounts heeft getroffen. Nu de aandeelhouders meer dan $ 350 miljoen verliezen als gevolg van deze inbreuken, onderzoekt SEC of Yahoo-medewerkers datalekken verborgen hielden voor hun klanten en aandeelhouders.
Yahoo had een terugvorderingsbepaling en de beloning van Marrissa Mayer (CEO van Yahoo) valt eronder. Volgens het bedrijfsbeleid kan clawback echter alleen worden geïmplementeerd in het geval van onjuiste financiële gegevens, in principe alleen in geval van boekhoudfraude. Dit houdt in dat clawback deze hackincidenten niet dekt en dat Marrissa Mayers mogelijk veilig is.
bron: Fortune.com
Voorbeelden van terugvorderingsbepalingen
Enkele voorbeelden van terugvorderingsbepalingen kunnen als volgt worden opgesomd:
- Bij levensverzekeringen kan een clawback-voorziening vereisen dat betalingen worden terugbetaald als de polis op enig moment tijdens de looptijd wordt opgezegd.
- Als er dividenden worden ontvangen, kunnen deze onder bepaalde omstandigheden worden teruggevorderd, bijvoorbeeld door de aandelen binnen de lock-in-periode te verkopen.
- In Pensioenen kunnen terugvorderingsbepalingen zijn opgenomen.
- Overheidscontracten met aannemers kunnen terugvordering van betalingen aan de aannemers omvatten als niet aan bepaalde vereisten wordt voldaan.
- In beloningsovereenkomsten voor bestuurders kan een terugvorderingsbepaling vereisen dat de leidinggevende bepaalde bedragen terugbetaalt aan de organisatie als de leidinggevende een niet-concurrentiebeding schendt en zich binnen een bepaald tijdsbestek na het verlaten van het bedrijf bij een andere concurrent voegt.
Berekening van ClawBack in Private Equity
GP-terugvorderingsbepalingen kunnen van hen verlangen dat ze overtollige emolumenten terugbetalen als aan een van de onderstaande voorwaarden is voldaan:
- Een Limited Partner (LP) heeft geen preferentieel rendement ontvangen, dat doorgaans tussen 8-11% ligt
- De huisarts heeft gedragen rente (winst boven de investering) ontvangen die hoger is dan het contractuele tarief (doorgaans 20% maar vaak minder voor vastgoedfondsen)
- Limited Partner heeft zijn aandeel in de winst voor de "inhaalperiode" niet ontvangen. Over het algemeen, na het preferente rendement, wordt de carry-rente over het algemeen verdeeld als 20% aan de LP en 80% aan de GP (of in sommige gevallen kan het een 50-50-verdeling zijn) totdat de GP 20% van de volledige winst heeft ontvangen bedrag.
Voorbeeld van terugvorderingsbepaling - Wells Fargo
In september 2016 kreeg Wells Fargo een boete van $ 185 miljoen voor het plegen van fraude door de jaren heen, waaronder het openen van creditcards zonder toestemming van een klant, het maken van nep-e-mailaccounts om klanten aan te melden voor online bankdiensten en het dwingen van klanten om te late vergoedingen te betalen op accounts die ze nooit geweten dat ze het hadden. Wells Fargo heeft ook 5.300 werknemers ontslagen in verband met de zwendel.
Wells Fargo kondigde aan dat het een compensatie van $ 41 miljoen van hun Chief Executive John G Stumpf zal "terugvorderen".
De weg vooruit
- De Amerikaanse toezichthouders overwegen banken om compensatie voor hoge ambtenaren uit te stellen en clawbacks toe te staan voor onjuist oordeel of illegale acties in de afgelopen zeven jaar. Het is de bedoeling dat de wet in 2019 in werking treedt en toezichthouders proberen deze op zijn vroegst af te ronden. De juridische adviseurs van de banken zijn echter bezorgd dat het Wells Fargo-schandaal ertoe zal leiden dat zij strengere en concrete eisen aan hun voorstel zullen stellen, zoals de banken verplichten om in korte tijd (in minder dan 30 dagen) een besluit te nemen over hun terugval. vergoeding zodra de ontdekking van enig wangedrag.
- De voorzieningen voor terugvorderingen werden versterkt bij alle Amerikaanse topbanken na de financiële crisis van 2008, voornamelijk om leidinggevenden verantwoordelijk te houden voor het nemen van risico's. De voorgestelde periode voor clawback is echter 3 jaar, wat aanzienlijk korter is dan de huidige periode van 7 jaar.
- Groot-Brittannië heeft vorig jaar wetten ingevoerd die banken en financiële instellingen toestaan om bonussen terug te vorderen van bankiers die tot 10 jaar na uitbetaling onverantwoordelijk geacht worden te hebben gehandeld. Standard Chartered Bank heeft gezegd dat het bonussen van maar liefst 150 senior personeelsleden zal terugvorderen als ze schuldig worden bevonden aan het overtreden van interne regels rond het dragen van risico's. Er moet ook worden opgemerkt dat het terugvorderen van geld van mensen die de bank al hebben verlaten met financiële en juridische problemen kan worden geconfronteerd.
- De regels verschillen van bank tot bank, maar ze staan de banken doorgaans toe om aandelenbeloningen terug te vorderen of te bestraffen voor wangedrag, het nemen van onredelijke risico's of het vertonen van slechte prestaties. Leidinggevenden kunnen ook worden gestraft als de banken hun resultaten met een aanzienlijk bedrag moeten herformuleren.
